来源：《政法论丛》2020年12月第6期。
【内容摘要】暴行在多数国家与地区均属于侵犯他人身体的基础性犯罪。暴行罪是我国自古就有的固有犯罪，并非外来犯罪。清末变法时，暴行罪作为违警罪被规定在《违警律》中，未被冈田朝太郎写入刑法典，以致清末变法至今，我国各个刑法典再无暴行罪的规定。暴行(殴打) 具备犯罪的本质，认为其没有严重社会危害性的观点经不起推敲。为保护国民的意志自由，合理处理防卫案件与犯罪未遂案件，避免罪名的无限膨胀，我国刑法应当优先增设暴行罪这类基础性犯罪。如果增设暴行罪，需要仔细设计罪名、罪状、法定刑与条文序号。 【关 键 词】暴行罪 殴打 基础性犯罪 犯罪本质 意志自由我国立法机关在修订刑法时过于重视增设新型犯罪，不太注意增设基础性的传统犯罪，这并不妥当。暴行罪、胁迫罪、强制罪等犯罪在多数国家都是基础性犯罪，在我国刑法中增设这些犯罪不仅可以更佳地发挥刑法的社会治理机能，而且可以进一步夯实中国刑法学的大厦。本文现以暴行罪为例对此详加说明。
一、全球视野中的暴行罪
对于非法使用有形力侵犯他人身体的行为，日本、韩国等刑法称之为“暴行”，英美刑法称之为“Battery”，我国刑法称之为“殴打”。以殴打为核心的对他人身体行使有形力的行为，在多数国家与地区都属于侵犯身体的基础性犯罪。其中，以《日本刑法典》第208条、《韩国刑法典》第260条、《法国刑法典》第 Ｒ624－1条、《意大利刑法典》第581条、《瑞士刑法典》第126条、《挪威一般公民刑法典》第228条、《西班牙刑法典》第147条、《加拿大刑事法典》第265条、《丹麦刑法典》第244条、《俄罗斯联邦刑事法典》第116条为代表，立法者对暴行行为专门设立了暴行罪罪名; 以《德国刑法典》第223条、美国《模范刑法典》第211．1条、《希腊刑法典》第308条、《波兰刑法典》第157条为代表，立法者将暴行与身体伤害行为规定在同一条文之中，虽无专门的暴行罪罪名，但对他人实施暴行同样构成犯罪。
除资本主义国家刑法典外，很多社会主义国家刑法典同样禁止暴行。例如，《朝鲜民主主义人民共和国刑法》第127条规定:“实施殴打及其他暴行的，判处六个月以下的劳动改造……。”“前款行为具有残酷性的，判处三年以下的徒刑。”再如，《罗马尼亚社会主义共和国刑法典》第180 条规定: “引起身体痛苦的伤害和其他暴力行为，处一个月至三个月监禁或者罚金。”“上列犯罪，告诉的才处理。”又如，《古巴刑法典》第274条规定: “对他人造成需要治疗才能康复的身体伤害或者精神损害，但这一伤害既不属于构成生命危险的伤害，也不属于会留下本法典第272条、第273条所指后果( 指严重身体伤害以及导致他人失明、阉割或者失去生育能力——引者注) 的伤害的，处3个月以上1年以下剥夺自由……。”还如，《苏俄刑法典》第112条规定: “故意轻伤他人身体或故意殴打他人，因而引起受害人的健康短期的损害或者长久的轻微丧失劳动能力的，处一年以下的剥夺自由……。”“这种行为没有引起本条第1款所规定的后果的，处六个月以下的剥夺自由……。”
除内地之外，在我国香港，“对他人施行普通袭击的，即为犯罪。”“普通袭击罪包括两种独立的罪行:袭击罪和殴打罪。” 据此，丈夫骂妻子，随后打了妻子左眼一拳，致使妻子感到头晕目眩，尽管除此之外再无其他伤害结果，香港法院仍以暴行罪判处丈夫入狱6个星期。在我国台湾，虽然刑法典中没有暴行罪的罪名，但对直系血亲尊亲属实施暴行的，构成台湾《刑法》第 281 条的施加暴行于直系血亲尊亲属罪。
在专门设立暴行罪的国家与地区，虽然条文表述并不完全相同，但对暴行的理解基本一致。《日本刑法典》第208 条规定: “实施暴行而没有伤害他人的，处二年以下惩役、三十万元以下罚金或者拘留或者科料。”日本刑法学认为，该条中的“暴行”是指“对人的身体行使有形力的行为”。韩国刑法学对暴行的理解与日本刑法学相同。在美国，暴行是指“对他人身体非法使用暴力。”在英国，暴行是指触碰他人或对他人违法使用暴力。在我国香港，暴行“是指故意或者轻率地对他人施用非法暴力。”可见，暴行罪是指对他人身体非法行使有形力的行为。关于暴行罪的构成，达成的共识有:一是暴行的对象是他人的身体。二是要求实施了暴行行为，即对他人的身体非法行使有形力。无论是大陆刑法还是英美刑法，均认为哪里不存在有形力( 物理力)，哪里就不存在暴行罪。三是构成暴行罪，不要求造成伤害结果，只要行为属于对他人的身体行使有形力即可。如果暴行造成了伤害结果，视行为人的主观情况以故意伤害罪或者过失伤害罪追究刑事责任。四是暴行罪是故意犯罪。因此，不小心撞了人，或者不小心踩了别人一脚的，不构成暴行罪。
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